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来源:天投网  作者:投资达人  时间:2020-08-06 10:08:39  浏览:16

在信托计划的风控措施中,投资者可能经常看到“差额补足”一项,那什么是“差额补足”呢?

差额补足又称为差额支付,一般在交易中作为一项保障措施予以使用。差额补足是指为了保障主权利人和主义务人之间的权利义务关系,当主义务人未按约定履行义务时,由第三人按照约定履行差额补足义务的行为。

什么是差额补足

实践中,差额补足的类型纷繁多样,我们以是否有确定的债权债务关系为划分依据,将差额补足划分为如下两种类型:

一是投资交易中涉及的对赌安排或为其他交易安排而提供的权益保障的差额补足(以下简称“权益类差额补足”),此类差额补足最核心的特点是没有确定的“债权”意义上的债务人,即差额补足义务人履行差额补足义务不以第三方未履行某项确定的债务为前提。主要体现在投资交易涉及的对赌安排、信托投资人收益分配、资金归集(特殊)等安排中。

二是基于确定的债权债务关系所提供的差额补足(以下简称“债务类差额补足”),此类差额补足最核心的特点在于债务人不履行确定的债务时,方由差额补足义务人承担差额补足义务,主要体现在借款本息偿还、固定收益等交易安排中。

一般来说,融资方选择差额补足而不是连带责任担保主要基于以下几点:

不能采用连带责任担保。

当主权利不能定性为债权时,保证担保、抵押等传统的担保方式就无法使用,而差额补足可以通过合同约定的方式实现债权人的其他需求。

优化财务报表。

由于差额补足不是法定的担保方式,相对于保证担保来说,差额补足实际上为担保人实现了优化财务报表的目的。

担保程序复杂。

根据公司法第16条的规定,公司对外提供担保应当依照公司章程的规定出具董事会或者股东会、股东大会决议。然而很多情况下这些难以实现,因此,部分融资方主张以差额补足的方式来实现保障投资方权益的目的。

差额补足的意义

从争议解决的视角来看, 差额付款承诺的出现, 主要是为了规避承诺人提供连带保证时可能面临的障碍:

其一,根据《担保法》的规定, 连带保证的成立必须有确定的主债权, 这条规定看似简单, 实际上却影响深远。比如说在分级金融产品中, 劣后级投资者对于优先级投资者本就不负有支付义务, 而通过合同设定这种支付义务又因“保本保收益”的嫌疑而为监管机构所不容, 因此要求劣后级投资者向优先级承担连带保证责任, 在现有法律框架下本就是不成立的;

其二,根据《公司法》的规定, 公司对外担保需要经过董事会或者股东会、股东大会决议, 而上市公司如果想要进行对外担保那就需要履行更为复杂的内部程序和信息披露, 而短平快的差额付款承诺却不需要上述程序, 拥有更加便捷的优点。同时, 由于差额付款承诺不属于对外担保, 因此还具有“美化”财务报表的间接作用。当然, 如果考虑到差额补偿承诺与连带保证其实给承诺人造成了同等的或有负债, 这种利用差额补偿承诺规避对外担保的内部程序、“美化”财务报表的行为显然有些“投机取巧”之嫌, 但在相关法律法规、监管规则未能作出相应调整前, 也不宜仅因此就混淆两者的区别。

差额补足的文件形式

目前差额补足的文件形式主要有两种:

协议

根据差额补足义务人签署的协议的性质的不同,主要分为以下两种类型:一类是在专门签署的差额补足协议中予以约定,即由差额补足义务人与差额补足权利人双方或差额补足义务人、差额补足权利人以及主义务人三方通过签署差额补足协议的形式,约定差额补足义务人向差额补足权利人承担差额补足义务;一类是不签署专门的差额补足协议,而由差额补足义务人签署相关的交易相关文件,在交易文件中予以明确约定差额补足义务人的差额补足义务。

单方出具承诺函/承诺书/确认书

除上述协议形式外,实践中,为了避免交易流程的繁琐及审批程序的限制,差额补足义务人通常还会采用出具单方承诺函/承诺书/确认书形式,承诺对差额补足权利人承担差额补足义务。

在差额补足义务的法律性质尚未明确的情况下,法务实践中对差额补足的性质认定也不一致,在信息披露上更是存在不同的处理方式。但是,在具体经济交易中,如各方在前期对出具差额补足文件的目的有清晰认识,内容上有明确的约定,文件设计过程中履行相关决策、信息披露程序,则能够基本解决在经济交易中存在的对差额不足文件或条款性质的理解争议、程序瑕疵及信息不对称的问题,从而维护好交易各方的合法权益。

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